作者｜賈擁民
均衡研究所學(xué)術(shù)顧問
浙江大學(xué)跨學(xué)科中心特約研究員
2025年8月1日，最高人民法院召開新聞發(fā)布會(huì)，公布了將從2025年9月1日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律問題的解釋（二）》，激起了廣泛的社會(huì)反應(yīng)。
尤其是這個(gè)司法解釋的第十九條明確規(guī)定，“用人單位與勞動(dòng)者約定或者勞動(dòng)者向用人單位承諾無需繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該約定或者承諾無效。用人單位未依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，勞動(dòng)者根據(jù)勞動(dòng)合同法第三十八條第三項(xiàng)規(guī)定請(qǐng)求解除勞動(dòng)合同、由用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，人民法院依法予以支持。有前款?guī)定情形，用人單位依法補(bǔ)繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)后，請(qǐng)求勞動(dòng)者返還已支付的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)補(bǔ)償?shù)?，人民法院依法予以支持?！?/p>
這一規(guī)定被許多人稱為“91社保新規(guī)”，它就像一聲驚雷，令無數(shù)小微企業(yè)主和個(gè)體工商戶徹夜難眠。
當(dāng)然，“91新規(guī)”其實(shí)并不完全是一個(gè)“新規(guī)”，從根本上說，它只是對(duì)相關(guān)法律規(guī)定（特別是《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三十八條）如何適用的進(jìn)一步明確。
社保的重要意義自不待言，最高人民法院此次司法解釋也應(yīng)該可以對(duì)統(tǒng)一法律適用標(biāo)準(zhǔn)、構(gòu)建和諧勞動(dòng)關(guān)系起到促進(jìn)作用。
關(guān)鍵在于，這個(gè)規(guī)定意味著，在司法層面上，勞動(dòng)者與用人單位之間任何關(guān)于“不繳社保”的約定均屬無效。如果主動(dòng)地、全面地付諸實(shí)施，這個(gè)規(guī)定就會(huì)使得以往相當(dāng)一部分用人單位通過讓勞動(dòng)者“自愿放棄社保”來減輕社保負(fù)擔(dān)的“灰色操作手法”變得完全不可行，從而極大地壓縮了用人單位和勞動(dòng)者在社保問題上的“自主選擇空間”。
這使得本來就有點(diǎn)像“工薪稅”的社保變得更加接近于稅收。那樣的話，這個(gè)規(guī)定毫無疑問會(huì)嚴(yán)重影響用工成本和勞動(dòng)者收入。特別是對(duì)于在經(jīng)濟(jì)體系中猶如毛細(xì)血管和細(xì)胞的小微企業(yè)和個(gè)體工商戶，這個(gè)規(guī)定的影響可能至為巨大。
完全合規(guī)繳納社保的企業(yè)不足三分之一
有人從宏大敘事的角度聲稱，“91社保新規(guī)”可以成為“反內(nèi)卷”的一個(gè)重要舉措。理由是，如果一個(gè)企業(yè)，連正常給勞動(dòng)者繳納社保都做不到，那它一定不是什么優(yōu)質(zhì)企業(yè)。這樣的企業(yè)，本來就應(yīng)該是優(yōu)先整治、淘汰的對(duì)象。然后，當(dāng)這樣的企業(yè)退出以后，剩下來的就只有相對(duì)優(yōu)質(zhì)的企業(yè)了，于是經(jīng)濟(jì)環(huán)境將會(huì)變得更為寬松，也就可以實(shí)現(xiàn)反內(nèi)卷的目標(biāo)了。
這類“宏觀上的分析”，往往會(huì)想當(dāng)然地忽略不得不承受“代價(jià)”的那部分微觀個(gè)體。
當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，即便是在少繳或不繳社保的情況下，小微企業(yè)和個(gè)體工商戶也承受著巨大的經(jīng)營(yíng)壓力，因?yàn)樗鼈兊睦麧?rùn)本來就相當(dāng)薄，風(fēng)險(xiǎn)承受力也是最弱的。
以很有代表性的小餐飲行業(yè)為例。中國(guó)烹飪協(xié)會(huì)的數(shù)據(jù)顯示，小餐飲行業(yè)平均利潤(rùn)率只有5%-8%，而社保支出往往要占到企業(yè)用工成本的20%以上。
因此，甚至都不需要具體計(jì)算一下就可以知道，如果要做到全部員工都合規(guī)繳納社保，會(huì)給它們帶來多大的壓力。退一步說，即便只是考慮“宏觀層面”，如果完全沒有緩沖，“91社保新規(guī)”也有可能導(dǎo)致系統(tǒng)性震蕩。
根據(jù)《中國(guó)企業(yè)社保白皮書2024》的數(shù)據(jù)，2024年，在社保繳納基數(shù)上完全合規(guī)（即以職工上年月均工資為社保繳納基數(shù)）的企業(yè)只占到了28.4%。
換言之，其他七成多企業(yè)，都可能存在著不繳或少繳社保的問題。
這固然說明了問題的普遍性和嚴(yán)重性，同時(shí)也說明了一旦100%不打折扣地執(zhí)行，會(huì)使整個(gè)企業(yè)界面臨多大的成本負(fù)擔(dān)。
關(guān)于追繳社保欠費(fèi)的數(shù)據(jù)也很能說明問題。不久前，廣州市人社局公布的2024年上半年社保稽查數(shù)據(jù)顯示，被稽查的企業(yè)總數(shù)達(dá)到了1517家，追回社保欠費(fèi)5.3億元，涉及職工近4.7萬人。
全國(guó)層面，2023年，全國(guó)因社保欠費(fèi)被稽查的企業(yè)高達(dá)5.8萬家，追回社保欠費(fèi)總金額超過87億元。
在中國(guó)，小微企業(yè)和個(gè)體工商戶在市場(chǎng)主體中的占比達(dá)到了90%以上，在吸納就業(yè)人數(shù)上的占比則達(dá)到了80%左右，即便不能稱之為國(guó)計(jì)民生的基石，它們?cè)趧?chuàng)造就業(yè)上的作用也是絕對(duì)不可小視的，因此不能輕易地說讓它們淘汰也就罷了。
再者，微觀與宏觀也是聯(lián)系在一起的。當(dāng)這些本來就只能獲得微利或掙扎在盈虧平衡線上的小微企業(yè)和個(gè)體工商戶因?yàn)橹С鲈黾酉萑胩潛p而倒閉之后，勞動(dòng)力市場(chǎng)上的供求關(guān)系會(huì)發(fā)生變化，即相對(duì)來說求職者更多了、雇主更少了，這樣求職者必須降低薪金要求才能就業(yè)。
這一方面未必對(duì)勞動(dòng)者有利，另一方面在就業(yè)難以保障的情況下，消費(fèi)需求會(huì)進(jìn)一步下降，產(chǎn)能過剩也會(huì)加劇，最終甚至有可能導(dǎo)致死亡螺旋，這樣一來，相關(guān)行業(yè)和社會(huì)反而有可能陷入更嚴(yán)重的內(nèi)卷。
“91新規(guī)”出臺(tái)后，無論是小微企業(yè)和個(gè)體工商戶一方，還是勞動(dòng)者一方，都覺得有些擔(dān)憂，不是沒有原因的。
企業(yè)如何合法降低社保成本？
那么，小微企業(yè)主和個(gè)體工商戶是不是只能選擇躺平呢？當(dāng)然不是。
從根本上說，長(zhǎng)期中有效的應(yīng)對(duì)方法可能有兩個(gè)，一是假設(shè)實(shí)現(xiàn)了所有人都依法繳納社保這個(gè)前提（這樣可以保證“社保成本”的公平性），企業(yè)探索先進(jìn)的商業(yè)模式，提高經(jīng)營(yíng)管理水平和盈利能力；二是引入機(jī)器人和AI工具，減少使用勞動(dòng)者。
但是這樣說顯然過于泛泛而論了。目前對(duì)小微企業(yè)主和個(gè)體工商戶來說更有意義的是，如何找到一些應(yīng)對(duì)方法，以便創(chuàng)造出一個(gè)緩沖時(shí)期，讓社保成本在這個(gè)時(shí)期內(nèi)不會(huì)明顯增加，同時(shí)做到既可以避免被勞動(dòng)者要求補(bǔ)償和賠償，又不受政府有關(guān)部門的處罰。
先強(qiáng)調(diào)兩點(diǎn)。第一，現(xiàn)有的與社保有關(guān)的法規(guī)，對(duì)各個(gè)環(huán)節(jié)的規(guī)定本來就已經(jīng)相當(dāng)嚴(yán)密了，以往只是在執(zhí)行中留了一些口子，隨著社保的“類稅收性質(zhì)”的不斷強(qiáng)化，越收越緊是大趨勢(shì)，因此當(dāng)前有效的應(yīng)對(duì)方法，在更多的“補(bǔ)丁”出現(xiàn)后可能不再有效。
第二，正如政府的政策肯定會(huì)帶來一些意圖之外的后果一樣，下面介紹的小微企業(yè)主和個(gè)體工商戶可以采取的應(yīng)對(duì)方法，也會(huì)帶來一些意圖之外的后果。
那么，到底有哪些應(yīng)對(duì)方法呢？基本思路其實(shí)也簡(jiǎn)單：先列出不繳社保也合法的各種情況，然后設(shè)計(jì)相應(yīng)的安排。
從現(xiàn)有的規(guī)定來看，以下情況是不繳社保也合法的：
第一，勞動(dòng)者和用人單位之間的關(guān)系不屬于勞動(dòng)關(guān)系。
第二，勞動(dòng)者與其他用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系且已經(jīng)在其他地區(qū)繳納社保，因?yàn)閯趧?dòng)者只能由一個(gè)用人單位開一個(gè)戶去繳納社會(huì)保險(xiǎn)。
第三，勞動(dòng)者是以實(shí)習(xí)為目的的實(shí)習(xí)生，他們?cè)趯?shí)習(xí)期內(nèi)是不用繳社保的。
第四，退休返聘人員不需要繳社保，因?yàn)閯趧?dòng)者規(guī)定范圍必須是16周歲以上到法定的退休年齡的。
第五，勞動(dòng)者從事的工作性質(zhì)是非全日制的工作性質(zhì)，即工作時(shí)長(zhǎng)平均每日不超4小時(shí)，累計(jì)一周不超過24小時(shí)，且工資結(jié)算周期不超過15日。
第六，勞動(dòng)者已經(jīng)參加了城鄉(xiāng)居民保險(xiǎn)且不愿意、不配合轉(zhuǎn)換為職工社保。
舉凡聘用兼職人員、實(shí)習(xí)生、臨時(shí)工、退休人員，以及使用勞務(wù)派遣人員、利用靈活用工平臺(tái)等，其實(shí)都是針對(duì)上述六種情況設(shè)計(jì)的安排。
不過還需要注意幾個(gè)問題。首先，當(dāng)前的傾向是更看重“實(shí)質(zhì)”，因此，形式上符合上述這些情況的某些安排，也有可能被認(rèn)定為“存在實(shí)質(zhì)性的勞動(dòng)關(guān)系”，這是一大風(fēng)險(xiǎn)。
其次，最高人民法院的《勞動(dòng)爭(zhēng)議案件司法解釋（二）》第二十一條規(guī)定，《勞動(dòng)爭(zhēng)議案件司法解釋（一）》第三十二條自2025年9月1日起廢止，退休返聘人員也有可能構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系，不過即便構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系，也只需要單獨(dú)購買工傷保險(xiǎn)就可以了（如廣東、浙江等地）。
再次，嚴(yán)格地講，原來已經(jīng)參加了城鄉(xiāng)居民保險(xiǎn)的，在入職后就應(yīng)該轉(zhuǎn)為職工社保，但是實(shí)踐中的要求比較松。
除了上述六種情況之外，其他各種形式、各種名義的節(jié)省社保支出的做法，實(shí)際上都可能包含了較大的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。
例如，為了高薪低繳而采用“陰陽工資”，即通過績(jī)效獎(jiǎng)金、現(xiàn)金補(bǔ)貼發(fā)放大部分薪資，然后按最低基數(shù)繳納社保。這種做法在金稅四期實(shí)現(xiàn)了“社保-個(gè)稅-銀行流水”全鏈條監(jiān)控后，很容易被發(fā)現(xiàn)。不過，小微企業(yè)和個(gè)體工商戶較少有以這種方式減少高薪勞動(dòng)者帶來的社保成本的需求。
但是，這些應(yīng)對(duì)方法都可能帶來各種扭曲的結(jié)果。最明顯的一個(gè)扭曲是，它們會(huì)導(dǎo)致許多本來可以正式就業(yè)的勞動(dòng)者，不得不以更不穩(wěn)定、更沒有保障的非正式方式就業(yè)。
這在微觀上不利于企業(yè)和工商戶提高長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)水平，在宏觀上不僅會(huì)增大就業(yè)不確定性，還會(huì)導(dǎo)致勞動(dòng)者內(nèi)部的階層分裂，而且對(duì)無技能勞動(dòng)者、初次求職者或沒有獲得過正式工作者的人更加不利。
由于會(huì)帶來種種扭曲，這些應(yīng)對(duì)措施確實(shí)都可以說并非是“長(zhǎng)久之計(jì)”。
不應(yīng)作為主動(dòng)懲罰企業(yè)的依據(jù)
從機(jī)制設(shè)計(jì)的角度來看，“91新規(guī)”是一個(gè)通過讓雇主承擔(dān)很大的不確定性來強(qiáng)制推行社保的規(guī)定。它的核心是，法院支持勞動(dòng)者去起訴在社保方面操作不合規(guī)的雇主。
給定社保的基本制度將一直維持下去且會(huì)變得越來越嚴(yán)密的前提，那么長(zhǎng)期中（度過了緩沖期之后）雇主的合理選擇，其實(shí)可能仍然離不開提供讓勞動(dòng)者正規(guī)就業(yè)的渠道并依法繳納社保。
但是如前所述，這同時(shí)也就意味著員工的實(shí)際收入會(huì)有所減少。這樣一來，社保斷繳率就可能會(huì)上升，因?yàn)閯趧?dòng)者可能會(huì)選擇非正式就業(yè)但實(shí)際收入更高的工作。比如說靈活就業(yè)——與其在一家小企業(yè)中工作每月收入5000且受各種約束，為什么不去開滴滴每月收入8000呢？而斷繳率的上升，當(dāng)然會(huì)影響社保基金的可持續(xù)性。
現(xiàn)在不少年輕人不愿意繳社保的一個(gè)原因恰恰是擔(dān)心自己日后退休時(shí)拿不到錢。這是一個(gè)信心和預(yù)期的問題，這個(gè)問題并不是靠強(qiáng)制和宣傳就可以解決的；在某些情況下，宣傳和強(qiáng)制可能發(fā)生適得其反的后果。
要增強(qiáng)人們對(duì)社?？沙掷m(xù)性的信心，也許不能僅從擴(kuò)大社保繳納人數(shù)和提高社保費(fèi)率這個(gè)方面來考慮，提高人們對(duì)社保體系的信心的更有效的方法可能是明確宣布財(cái)政會(huì)為社保兜底（包括國(guó)企利潤(rùn)和股權(quán)收益將會(huì)持續(xù)注入社?；穑贿^這不是此文要分析的重點(diǎn)。
這里要強(qiáng)調(diào)的是，對(duì)于強(qiáng)制企業(yè)繳納社保這件事情，在目前這個(gè)階段，政府有關(guān)部門也許不必過于“主動(dòng)”。特別是對(duì)于小微企業(yè)和個(gè)體工商戶，政府有關(guān)部門不應(yīng)該立即主動(dòng)采取措施加重它們的社保負(fù)擔(dān)（例如，進(jìn)行實(shí)地巡查和在線普查等）；相反，政府需要先著眼于減免社保費(fèi)用，為它們創(chuàng)造緩沖期，幫助它們順利轉(zhuǎn)型，然后在此基礎(chǔ)上再去嘗試實(shí)現(xiàn)“社保該繳的一個(gè)都不能少”的目標(biāo)。
在實(shí)踐中，已經(jīng)有許多地方在這方面做出了可貴的嘗試。例如，據(jù)報(bào)道，深圳市于2025年初推出了針對(duì)低收入群體的社保補(bǔ)貼政策，對(duì)月收入低于5000元的員工給予社保個(gè)人部分30%的補(bǔ)貼；而蘇州工業(yè)園區(qū)則實(shí)施了階梯式社保繳費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)企業(yè)規(guī)模和員工收入水平設(shè)定不同的繳費(fèi)基數(shù)。
最后，值得強(qiáng)調(diào)的是，“91新規(guī)”作為一個(gè)司法解釋，本身就是天然帶有謙抑性的，也就是說，它只能在勞動(dòng)者對(duì)雇主提起訴訟時(shí)援引，而不應(yīng)該直接作為有關(guān)部門主動(dòng)懲罰企業(yè)的依據(jù)。
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